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資金信托和證券投資基金的關系甄別
資金信托和證券投資基金的關系甄別
 
      2002年6月5日,中國人民銀行重新頒布的《信托投資公司管理辦法》規定:"信托投資公司可以受托經營資金信托業務,即委托人將自己合法擁有的資金,委托信托投資公司按照約定的條件和目的,進行管理、運用和處分。"同年 7月18日,中國人民銀行又發布的《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》對如何辦理資金信托業務作了進一步的規定。

  《信托投資公司管理辦法》還規定:“信托投資公司可以受托經營法律、行政法規允許從事的投資基金業務,作為投資基金或者基金管理公司的發起人從事投資基金業務?!薄?BR>
  資金信托業務雖是信托投資公司的本業,但因眾所周知的歷史原因,信托從業人員既未能對該本業深入研究,又缺乏具體的實踐經驗。而投資基金業務雖是信托投資公司的法定業務,但因其只能作為基金管理公司的發起人,基金管理業務本身的運作依法只能由基金管理公司行使,信托從業人員同樣缺乏深入實踐的機會。目前,整頓后的信托投資公司面對必須分業經營的局面,急于開拓信托品種,但又對資金信托業務特別是將信托資金全部運用于證券投資時,如何與證券投資基金業務甄別認識模糊,如不對此予以澄清,將會影響資金信托這一信托本業的開展。本文擬對該問題進行粗淺分析,以求拋磚引玉。 

  一:資金信托業務的概念、特征、內涵及地位

  資金信托業務是指委托人基于對信托投資公司的信任,將自己合法擁有的資金委托給信托投資公司,由信托投資公司按委托人的意愿以自己的名義,為受益人的利益或者特定目的管理、運用和處分的行為。

  資金信托業務是一種典型的信托業務,具有《信托法》規定的以下法律特征:

  首先,資金信托是為他人(委托人)管理、運用和處分財產的管理制度。

  其次,委托人將自己的資金財產權轉移給信托公司,使信托公司成為信托資金名義上的所有權人。 

  其三,信托公司是對外唯一有權管理、處分信托資金的人。委托人雖然可以對信托公司授意,卻不能自行行使信托資金上的權利。同時,因管理處分信托資金產生的與第三人之間的權利、義務歸屬于信托公司,而不直接歸屬于委托人或受益人。這一特征便與代理制度如銀行的委托貸款相異。 

  其四,信托公司雖取得資金名義上的所有權,但其行使權利須受信托目的的拘束,必須為了受益人的利益行事。這就是信托的"兩重所有權"特征。

  其五,資金信托關系生效后,該信托資金便具有了隔離功能,既獨立于信托公司的固有財產,又不被委托人、受益人的債權人追及,具有高度的獨立性。 

  目前,信托業務并不是信托公司的專營業務,仍有包括商業銀行、證券公司在內的其他單位兼營,但資金信托業務卻是信托公司的重頭戲,對此信托公司具有其他經營單位所沒有的優勢,資金信托業務將為信托公司開辟一個廣闊的市場。

  二:證券投資基金的概念、本質、法律地位

證券投資基金是指一種利益共享、風險共擔的集合證券投資方式,即通過發行基金單位,集中投資者的資金,由基金托管人托管,由基金管理人管理和運用資金,從事股票、債券等金融工具投資。

  剖析證券投資基金的本質,可以看出: 

  首先,證券投資基金是組合股票、債券等金融工具的權益形成的派生證券,它兼有股票和債券的特征,又有比股東和債權人更多的可選擇權益。 

  其次,基金證券作為一種特定的投資憑證,既是投資者的所有權證書,又反映著基金持有人與基金管理人之間的資金信托運作關系。

  此外,證券投資基金還具有以下明顯特征,如投資人數眾多,以證券市場中各種可交易證券為投資對象,基金管理人與基金托管人必須分離等。

  考察證券投資基金的法律地位,須將其與《證券法》《公司法》《合同法》《信托法》作以橫向比較。

  首先,證券投資基金與證券法之間有著應然關系,如基金發行、投資的都是證券,基金的發行募集及交易應遵循證券法的一般規定等。但基金當事人的權利義務又非證券法所能涵蓋,基金本身還含有組織法的內容。 

  其次,證券投資基金從組織形式特點出發,可以劃分為"公司型"和"契約型"兩種。公司型基金在組織上按公司法規定設立,依據公司章程運用資金。契約型基金則是按信托契約原則,通過發行帶有受益憑證性質基金證券形成證券投資基金組織。兩種基金形態世界各國各有側重,美國基金的組織形態幾乎都是公司型,亞洲各國無一例外地選擇信托方式的契約型基金。我國《證券投資基金管理辦法》也只規定了契約型基金。 

  其三,無論基金采用何種形式,都離不開合同。除信托合同、承銷合同應依《信托法》、《證券法》的規制外,其余合同均在合同法的包容之中。雖投資基金合同系列中的基金合同、保管合同與合同法中的同名合同有出入,但也應屬合同法有名合同規范中的特別規范。 

  其四,就法律關系而言,證券投資基金是一種特殊的信托關系,基金是一種信托財產,故有主張將投資基金放入信托法中。實質上,投資基金雖屬一種特殊信托,但因許多方面涉及行政管理,是調節一般信托關系的信托法不能包攬的,故我國信托法并未將投資基金予以規范。假如將信托確定為契約型證券投資基金的唯一形式,則可將《證券投資基金管理暫行辦法》作為信托法的特別規定定位。當然,對投資基金的最終法律定位還要取決于《投資基金法》的規定內容,相信這部法律很快會應運而生的。 

  三:對證券投資基金和資金信托關系的認識

  由以上對資金信托和證券投資基金內涵的分層剖析,可以看出二者有許多共同點,但其不同之處也是不容忽視且必須梳理清楚的。

  第一,基金或資金的募集方式有公募和私募兩種。公募是指以公開發行方式向社會不特定的投資者募集的方式,私募是指以非公開的方式向特定投資者募集的方式。依《證券投資基金暫行辦法》的規定,證券投資基金只許采用公募方式籌集基金,而依《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》的規定,資金信托業務的辦理,不能通過報紙、電視、廣播和其他公共媒體進行營銷宣傳,也就是說,必須采用私募的形式籌集資金。 

  第二,雖然《證券投資基金暫行辦法》規定的投資對象有股票、債券等金融工具,但是證券投資基金集中的投資對象只是證券市場中的各種可交易證券。而信托資金的投資對象卻十分廣泛,可從事資金拆借、貸款、購買國債、票據貼現、房地產投資、存放銀行、實業投資、項目投資等等。

  第三,同是投資證券,證券基金投資上市公司的股票不得超過該基金凈值的10%,同一基金管理人管理的全部基金持有1家公司發行的證券,不得超過該證券的10%,這是對基金投資量的限制。而信托資金對上市公司的投資沒有量的限制,必要時,信托公司還可將自有資金一起投入(基金管理公司卻嚴禁以自有資金對外投資),通過對上市公司的控股達到對證券市場的控制,以求合法獲得最大的利益。

  第四,證券投資基金的設立、募集、交易、投資運作及保管等主要由中國證監會監督管理。而資金信托行為分為兩個階段即信托活動階段和投資活動階段,前一階段依規定由中國人民銀行監管,后一階段投資證券市場的投資活動由中國證監會監管,故而從監管力度上講,后者更大些。 

  第五,證券投資基金的法律關系與資金信托法律關系有極大區別。雖然《證券投資基金管理暫行辦法》發布之時,我國尚無《信托法》,但審視該《暫行辦法》的內容,對契約型基金的認識仍需統一到信托上來。與典型的資金信托法律關系相比,證券基金呈現出一種特殊的信托法律關系特征。一般信托關系的當事人有三方即委托人、受托入和受益人,其中,委托人(投資人)是真正的財產權人,信托關系確立后,委托人將財產權轉移給受托入使受托入成為名義上的所有權人,為受益人的利益按信托文件的約定管理、運用信托財產。而證券基金中卻有兩重信托關系,一重為投資人以購買基金單位的方式將財產轉移給基金管理公司,在投資人(委托人)與基金管理公司(受托入)間形成了以投資人自己為受益人的自益信托關系。另一重是基金管理公司作為委托人,商業銀行作為受托入(基金托管人),投資人作為受益人的他益信托關系。此信托關系之所以特殊,其一,在于基金管理人兼有委托人和受托入的雙重身份;其二,是作為受托入的基金管理公司必須將基金轉委托給基金托管人托管且無須征得投資人的同意;其三,是基金管理公司轉委托的行為依信托法第30條的規定應認定為代理行為,而在證券基金關系中卻應定性為信托關系;其四,作為受托入的基金托管人依法享有監督委托人基金管理公司的權利,此乃基金信托關系的一大特色。其五,一般信托關系的共同受托人對第三人承擔的是連帶責任,而基金管理公司與基金托管人作為共同受托人,無須共同對第三人承擔連帶責任。 

  第六:從基金的組合特點出發,可將基金劃分為封閉式基金和開放式基金。封閉式基金是指基金證券的預定數量發行完畢,在封閉期內,基金資本規模不再增大或縮減??攀交鷸富鹱時究梢蚍⑿行碌幕鷸と蟯蹲收呤昊乇窘鴝潿鬧と蹲駛???攀交鷸型蹲嗜絲傷媸背坊贗蹲實牧榛钚蘊卣饔胱式鸚磐械姆商卣骶哂忻饗鄖?。資金信托中除信托法第53條 規定的終止原因外,信托財產不能轉移。如信托文件規定受益人可轉讓受益權的,信托公司也只是負責為其辦理轉讓的相關手續,并不發生信托財產的轉移。從這一區別可以看出,開放式基金具有的活期存款特性迫使管理人不能將募集的資金全部用于投資,須保持一定數量的現金供投資人隨時提取,這勢必影響資金的使用效率,顯然,信托資金更具有長期性、穩定性的優勢。

  第七:基金的運作往往是先組合資金再選擇投資對象,風險大,成本高,投資人獲利甚微。資金信托卻能從容選擇投資項目,待發現有獲利項目后,再組合資金。由于資金信托中信息披漏的要求比基金的要求低,故投資更具有隱蔽性,運作更靈活,加之自有資金的注入使投資人與委托人的利益趨于一致,所以此?quot;代人理財"的方式更能使投資人獲取高收益。

  綜上分析可見,證券投資基金與資金信托的區別是顯而易見的。資金信托具有的靈活性、豐富性、法律關系清晰性等特點在法律、政策的全面保障及引導下定然會呈現出生機勃勃的發展勢頭。
(摘自摘自金融理論與實踐)

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